離婚損害賠償制度的探析

內(nèi)容提要:離婚損害賠償制度的確立對于完善我國婚姻家庭立法、保護當事人的合法權(quán)益有一定的理論與現(xiàn)實意義，但是該制度在運行中還存在很大缺陷。本文對離婚損害賠償?shù)幕�本理論及損害賠償?shù)臉?gòu)成要件等，進行深入理論探討借鑒國外相關(guān)的立法例，并結(jié)合我國司法實踐現(xiàn)狀，提出增設(shè)配偶權(quán)，擴大離婚損害賠償?shù)倪m用情形及承擔義務(wù)的主體，完善過錯認定及舉證責任的認定等完善建議，希望對我國司法實踐有一定的借鑒作用。

關(guān)鍵詞: 配偶權(quán)/損害賠償/離婚損害賠償制度 
 
 
 
      一、離婚損害賠償?shù)膬?nèi)涵及基礎(chǔ)
      （一）離婚損害賠償?shù)膬?nèi)涵
      傳統(tǒng)的婚姻法理論把離婚損害分為兩種：離婚損害與離因損害。離因損害指的是夫妻一方的行為構(gòu)成離婚原因的侵權(quán)行為時，他方可請求因侵權(quán)所產(chǎn)生的損害賠償。如因殺害而侵害對方的生命、身體或人格，或因重婚、通奸等貞操義務(wù)的違反而侵害到對方的配偶權(quán)，對方可請求其賠償。而離婚損害賠償即離婚本身即為構(gòu)成損害賠償?shù)闹苯釉�因。如《瑞士民法典》�?51條、《法國民法典》第266條均是關(guān)于離因損害賠償?shù)囊?guī)定。《法國民法典》將與離婚相關(guān)的損害賠償制度分為離婚損害賠償和離因損害賠償，該法第266條規(guī)定：如離婚被判過錯屬夫妻另一方，則該方得被判賠償損害，以補償他方因解除婚姻而遭受的物質(zhì)或精神損失，他方得在離婚訴訟之際請求損害賠償。[1]從中可以看出，法國將離婚損害界定為因解除婚姻而導(dǎo)致對方的物質(zhì)或精神受損失，法國的離因損害賠償適用《法國民法典》第1382條關(guān)于侵權(quán)責任賠償?shù)囊?guī)定。
      筆者認為離婚是婚姻雙方當事人的自由與權(quán)利，并不是一種過錯行為，因為離婚是婚姻當事人行使個人自由的具體體現(xiàn)，因而不是離婚賠償?shù)睦碛桑瑢τ诋斒氯擞捎陔x婚造成的損害，可通過離婚補助，離婚撫養(yǎng)等救濟制度加以完善。我國《婚姻法》第46條規(guī)定：有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：重婚的；有配偶者與他人同居的；實施家庭暴力的；虐待、遺棄家庭成員的，可以看出我國婚姻法的規(guī)定是離因損害賠償規(guī)定，并沒有對離婚損害賠償分為離婚損害賠償和離因損害賠償。如前所述，離婚損害賠償界定為離因損害賠償還是比較科學(xué)的，不過相關(guān)的離婚撫養(yǎng)等救濟制度需要進一步的完善。綜上所述，離婚損害賠償，是指因夫妻一方的重大過錯致使婚姻關(guān)系破裂，過錯方應(yīng)對無過錯方的財產(chǎn)損失、精神損失予以賠償?shù)姆�律制度�?br />       二 離婚損害賠償?shù)臋?quán)利基礎(chǔ)—配偶權(quán)
      關(guān)于離婚損害賠償?shù)臋?quán)利基礎(chǔ)，學(xué)術(shù)界主要有兩種觀點：一種觀點認為，婚姻是配偶雙方當事人之間的一種契約關(guān)系，離婚損害賠償被視為違約責任的一種；另一種觀點認為，婚姻關(guān)系以配偶權(quán)為基礎(chǔ)，離婚損害賠償屬于侵權(quán)責任的范疇。王澤鑒認為：“配偶與第三人通奸，受害配偶感到悲憤、羞辱、沮喪、其情形嚴重者，可謂為名譽權(quán)受到侵害，雖非財產(chǎn)上之損害，亦得請求相當之慰撫金。”[2]在實踐中，大多數(shù)國家也以名譽損害責令這種行為人承擔損害賠償責任。如聯(lián)邦德國在審判實踐中，不僅對妨害婚姻關(guān)系的第三人追究名譽損害賠償責任，而且在該婚姻關(guān)系依法解除后，還可以對有過錯的配偶追究名譽損害賠償責任。筆者認為侵害婚姻家庭關(guān)系的行為應(yīng)界定為侵犯配偶權(quán)。配偶權(quán)是一種身份權(quán)，是夫妻一方對另一方享有的婚姻內(nèi)部特定的權(quán)利和義務(wù)。在現(xiàn)代民法理論中，侵害配偶權(quán)的侵權(quán)行為，主要是指對配偶權(quán)中的忠實義務(wù)等侵害，即第三人與配偶一方通奸、同居或者重婚，而使對方配偶的身份利益受到侵害的行為。對于實施家庭暴力傷害配偶，以及虐待、遺棄配偶的等對其人身權(quán)利造成是損害，其實構(gòu)成《婚姻法》規(guī)定的侵害配偶權(quán)的精神損害賠償。[3]當然它也構(gòu)成了對其人身權(quán)和法律規(guī)定忠實義務(wù)的違反，但是其中大部分是包含于配偶權(quán)中的。
      配偶權(quán)指男女結(jié)合后基于配偶身份負擔的特定人身、財產(chǎn)上權(quán)利義務(wù)。從廣義上講，配偶權(quán)就是夫妻之間的權(quán)利和義務(wù)的集合，[4]因此，配偶權(quán)包括人身權(quán)利義務(wù)和財產(chǎn)權(quán)利義務(wù)。筆者認為，配偶權(quán)作為一項夫妻權(quán)利和義務(wù)的結(jié)合，是能夠成立的。配偶權(quán)乃是一夫一妻制下婚姻關(guān)系的應(yīng)有之意，其實質(zhì)是夫妻雙方之間權(quán)利義務(wù)的分配、分擔以及雙方共同承擔的社會責任。我國《婚姻法》雖然沒有關(guān)于配偶權(quán)的規(guī)定，但實際上已經(jīng)確立了其若干項內(nèi)容。例如《婚姻法》第3條第2款規(guī)定“禁止重婚、禁止有配偶者與他人同居”，從側(cè)面說明了夫妻之間有同居的義務(wù)；第4條“夫妻應(yīng)當互相忠實、互相尊重”，指明了夫妻必須在性方面忠于配偶，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間與他人的性關(guān)系為違法。筆者認為，作為離婚損害賠償違法行為所直接侵害的客體——配偶權(quán)，主要涉及以下幾方面的權(quán)利內(nèi)容：其一，同居義務(wù)，即是指男女雙方以配偶身份共同生活的義務(wù)。[5]夫妻性生活是同居義務(wù)的重要內(nèi)容。此外，配偶的同居義務(wù)還包括相互協(xié)力義務(wù)、共同寢食義務(wù)；其二，貞操義務(wù)，即禁止婚外性生活的義務(wù)，它是指配偶的專一性生活義務(wù)，它要求配偶雙方互負貞操忠實義務(wù)，不為婚外性生活。廣義的貞操義務(wù)還包括，不得惡意遺棄他方以及不得為第三人利益犧牲、損害配偶他方的利益；其三，相互扶養(yǎng)、扶助義務(wù)，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)共同生活中夫妻基于身份關(guān)系而請求對方協(xié)作、救助的權(quán)利，即另一方承擔協(xié)作、救助的義務(wù)。[6]
      二、離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件
      我國的離婚損害賠償實質(zhì)上是離因損害賠償，屬于侵權(quán)行為。因此離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件要適用侵權(quán)行為構(gòu)成要件的一般規(guī)定，為了更加科學(xué)地論述離婚損害賠償構(gòu)成要件，一方面，筆者將按照傳統(tǒng)侵權(quán)責任構(gòu)成要件理論的通說即“四要件”說即損害結(jié)果、違法行為、因果關(guān)系、主觀過錯對離婚損害賠償構(gòu)成要件進行論述，以求構(gòu)成要件的一致性，以求有助于我們判定時做到思路清晰、認定準確；另一方面，對離婚損害賠的構(gòu)成要件中的一些爭議焦點進行比較分析，并提出自己的見解。
      （一）違法行為方面教師評職稱論文發(fā)表 
      違法行為是承擔法律責任的前提，它是指行為人有違反婚姻家庭法律規(guī)范的行為，既可以是作為的行為如重婚、有配偶者與他人同居，也可以是不作為的行為，如遺棄。無論是作為的行為還是不作為的行為，都是對婚姻對方當事人或其他家庭成員合法權(quán)益的一種侵害，并且都具有一定的社會危害性。據(jù)《婚姻法》第46條的規(guī)定，只有配偶一方具有婚姻法所規(guī)定的破壞雙方婚姻家庭關(guān)系的行為即重婚、與他人同居、實施家庭暴力、虐待及遺棄家庭成員等違法行為，配偶一方才有可能依法承擔離婚損害賠償責任，而因其他原因諸如賭博、吸毒等行為而導(dǎo)致離婚的則不屬于承擔離婚損害賠償責任范圍。
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